最高法院说死刑「像被闪电击中般随机」，全国叫停，四年后又恢复
「残忍与非常」四个字从未被制宪者定义清楚，最高法院靠「社会成熟过程中不断演进的道德标准」反复重写它的边界，死刑因此被全国废除，又在四年内卷土重来。
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枪决源自摩门教的流血赎罪教义
1877年犹他领地判处杀人犯威尔克森死刑时选择枪决而非绞刑，原因不是人道，而是摩门教领袖杨百翰宣讲重罪必须用「流血赎罪」，绞刑不流血，枪决才流血。这起案子一路打到联邦最高法院，法院认定枪决不构成残忍与非常刑罚，理由是战时处决逃兵早已普遍使用枪决，但法院同时承认自己也不确定这条禁令的边界到底在哪里。
— Carol Steiker国王的血腥镇压写进了宪法原文
1685年英格兰国王詹姆士二世的侄子蒙茅斯公爵起兵反叛失败后，国王对数百名被认为参与其中的人展开报复性审判，史称「血腥巡回审判」：有人被五马分尸，有人被流放西印度群岛做苦力，有人被公开鞭笞或戴枷示众。这场暴行加深了民众对国王的憎恨，四年后詹姆士二世被推翻，英国议会随即通过《权利法案》，首次写入「不得施加残忍与非常刑罚」，这句话后来原封不动进入美国宪法第八修正案。
反死刑第一书作者怕被迫害匿名出版
意大利法学家贝卡里亚属于米兰一个名叫「拳头学院」的知识分子小圈子，平时用代数计算走私的最优惩罚、研究纸牌游戏的概率。1764年他写出《论犯罪与刑罚》，是第一本系统反对死刑和酷刑、主张刑罚必须与罪行相称的著作，因为怕遭迫害最初匿名出版，后来却成了那个年代的畅销书，华盛顿、杰斐逊、富兰克林都读过，麦迪逊还建议国会图书馆购入，直接影响了美国革命和第八修正案的措辞。
— John Bessler制宪现场就有人说这句话毫无意义
1789年国会辩论第八修正案时，新罕布什尔州代表萨缪尔·利弗莫尔公开反对写入「残忍与非常刑罚」这几个字，认为它根本没有实际含义：绞刑、鞭笞、割耳朵这些当时常见的惩罚算不算残忍？如果算，立法者以后还能不能立法惩治恶人？他的结论是，这项条款只能留给未来的法院去填充具体含义。尽管他本人反对，国会最终还是以较大多数票通过了这条语言含糊的条款。
— Samuel Livermore首次「与时俱进」解释来自菲律宾案
1910年Weems诉美国案，涉及的不是死刑，而是美国当时控制下的菲律宾对一名挪用公款官员判处的「卡德纳」刑——终身戴脚镣手铐做苦役，之后还要终身被剥夺选举权和公职资格。最高法院认定这种本土法律里从未出现过的惩罚方式违宪，并首次明确提出：宪法条文是针对历史上发生过的具体恶行写出来的，但其含义不该被锁死在制定时的那个形态，而要随时代变化扩大适用范围。
— Carol Steiker剥夺国籍比处决更残忍？法院这样判了
二战中一名逃兵阿尔伯特·特罗普因叛逃被军事法庭定罪判处三年苦役，政府还依法剥夺了他的美国国籍，使他成为一个没有任何国家承认的「无国籍人」。最高法院裁定剥夺国籍属于残忍与非常刑罚，理由是公民身份是一个人拥有一切权利（包括不受残忍刑罚权利）的基础，不能被剥夺。法兰克福大法官在异议中反问：国家连逃兵都可以直接处决，凭什么说剥夺国籍比处决还残忍？这个案子也正式确立了后来反复被引用的「成熟社会不断演进的道德标准」这一判断标准。
— Carol Steiker黑人因强奸罪被判死刑概率高达88%
民权律师把死刑定为继投票权之后的下一个战场，派年轻人像当年的「自由乘车者」一样南下，在计算机出现前一家家法院翻卷宗收集数据。他们在最高法院上举出的数字是：得克萨斯州黑人男性一旦因强奸罪被定罪，有88%的概率被判处死刑，远高于白人被告。这组种族悬殊数据和「陪审团量刑毫无统一标准、全凭个人良心」的论点，共同构成了1972年Furman诉佐治亚州案的核心攻击点。
— Carol Steiker死刑被全国叫停后，四年就卷土重来
1972年Furman案以5比4一锤废止全美40个州和联邦的死刑，九名大法官各写了一份意见，没有一份获得其他人联署。理由并非死刑本身违宪，而是斯图尔特和怀特两位关键票认为量刑「毫无章法，像被闪电击中一样随机」。但法院显然误判了社会的道德标准走向——曼森、刺杀肯尼迪的瑟汉等人因此逃过死刑引发公众强烈反弹，35个州和联邦政府在四年内迅速重写死刑法，1976年最高法院又裁定只要给陪审团量刑指引、强制考虑「人性的种种脆弱」等减刑情节，死刑就可以恢复执行。
— Carol Steiker原话 · 已逐字校验
Villains often deserve whipping and perhaps having their ears cut off. But are we, in future, to be prevented from inflicting these punishments because they are cruel?
恶棍往往活该被鞭打，甚至被割掉耳朵。难道今后我们会因为这些惩罚残忍，就被禁止施加它们吗？
Samuel Livermore17:30
It is cruel in its excess of imprisonment and that which accompanies and follows imprisonment. It is unusual in its character.
它因监禁的过度及伴随监禁而来的后果而显得残忍，它的性质是非常的。
Time works changes, brings into existence new conditions and purposes. Therefore, a principle to be vital must be capable of wider application than the mischief that gave it birth.
时间会带来变化，产生新的条件和目的。因此，一项原则若要保持生命力，就必须能够比催生它的那个弊端适用得更广。
Carol Steiker23:20
the evolving standards of decency that mark the progress of a maturing society.
标志着一个成熟社会不断进步的、持续演进的道德标准。
Carol Steiker27:22
a system like that is pregnant with discrimination. It's pregnant with discrimination. It will give birth to discrimination because it will give people's biases, you know, play in the decision making process.
这样的制度怀着歧视的种子。它怀着歧视的种子，它会孕育出歧视，因为它会让人们的偏见在决策过程中发挥作用。
Carol Steiker36:45
these death sentences in these cases are cruel and unusual. The way being struck by lightning is cruel and unusual.
这些案子里的死刑判决是残忍且非常的，就像被闪电击中一样，是残忍且非常的。
Carol Steiker38:46
it treats them as members of an undifferentiated mass, subject to the blind infliction of capital punishment. And it doesn't give any consideration to the diverse frailties of humankind.
它把被告当作毫无区别的一群人，任凭死刑被盲目地施加，完全不考虑人性的种种脆弱之处。
any punishment that goes beyond necessity is tyrannical.
任何超出必要限度的惩罚都是暴政。
John Bessler46:06
数字与实体
| 犹他州枪决后死亡耗时 | 27分钟 | 4:19 |
| 仍合法使用枪决处决的州数 | 5个州 | 4:19 |
| 得州黑人因强奸定罪被判死刑概率 | 88% | 32:38 |
| Furman案一次性废止死刑的州数及联邦 | 40个州加联邦政府 | 34:43 |
| Furman案后重新立法恢复死刑的州数 | 35个州加联邦政府 | 39:53 |
术语
- blood atonement流血赎罪
- 摩门教教义，认为某些重罪必须以流血方式偿还，因此选用枪决而非绞刑
- evolving standards of decency不断演进的道德标准
- 最高法院判断何为「残忍与非常刑罚」所用的核心标准，含义随社会进步而变化
- mitigating evidence减刑情节证据
- 量刑时需考虑的、可能使陪审团从轻判决的证据，如成长经历、精神状况等
- majestic generalities宏大概括性条款
- 宪法中故意留白、需后世不断填充具体含义的条款，如正当程序、残忍与非常刑罚
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对宪法解释方法、死刑政策演变、刑事司法史感兴趣的法律从业者和政策研究者。